אופציות לעובדים בסטארטאפ – מסלול רווח הון לפי סעיף 102

סעיף 102 לפקודת מס הכנסה מסדיר את הענקת האופציות והמניות לעובדים במסגרת מספר מסלולי הקצאה. במסלולים מסוימים ובהתקיים התנאים הרלוונטיים, עשוי לחול טיפול מס הוני על הרווח בגין האופציות. התוצאה בפועל תלויה במסלול ההקצאה, בתנאי התוכנית, בדרישות הנאמנות, בתקופות ההחזקה ובנסיבות המימוש.

לצד ההיבט של העובד קיימות השלכות גם על צד החברה – לרבות היכולת להכיר בהוצאת שכר בגין האופציות – בהתאם למסלול שנבחר ולתנאיו.

אישור תוכנית האופציות ברשות המסים לפני ההקצאה בפועל.

הפקדת האופציות ומניות הבסיס בידי נאמן שמונה במסגרת התוכנית.

במסלול רווח הון באמצעות נאמן קיימת תקופת החזקה הקבועה בדין. מימוש או מכירה לפני תום התקופה עשויים להשפיע על סיווג ההכנסה ועל שיעור המס, בהתאם לתנאי ההקצאה ולהוראות החלות.

בחירת המסלול מחייבת את החברה בכל התוכנית – לא ניתן לערבב בין מסלול הוני למסלול פירותי לגבי אותה תוכנית.

מועד ההקצאה: בדרך כלל לא נוצר אירוע מס לעובד או לחברה, בהנחה שמחיר המימוש קרוב לשווי ההוגן במועד ההקצאה.

מועד ההבשלה (Vesting): אינו אירוע מס בעצמו במסלול 102 הוני.

מימוש אופציה למניה (Exercise) אינו בהכרח המועד שבו חל אירוע המס לפי סעיף 102.

מועד אירוע המס והטיפול בו תלויים במסלול ההקצאה, בשאלה אם ההקצאה נעשתה באמצעות נאמן, בתנאי התוכנית, במועד העברת המניה לעובד או מכירתה, בתקופות ההחזקה ובהוראות החלות.

מכירת המניה עשויה להיות אירוע מס, אך בהקצאה באמצעות נאמן אירוע המס עשוי לחול גם בעת העברת המניה מהנאמן לעובד, לפי המוקדם ובהתאם להוראות החלות.

סיווג ההכנסה ושיעור המס נקבעים לפי מסלול ההקצאה, תנאי התוכנית, תקופות ההחזקה, מעמד המקבל ונסיבות המימוש או המכירה.

במקרים הרלוונטיים יש לבחון גם רכיב הכנסה פירותי, ניכוי מס במקור ותחולת מס נוסף.

הענקת אופציות ליועצים, לדירקטורים חיצוניים ולנותני שירות שאינם עובדים מחייבת בחינה של המסלול החל, מאחר שסעיף 102 מיועד לקבוצות הזכאים המוגדרות בו. הטיפול לפי סעיף 3(ט) והשלכות המס נבחנים בהתאם למעמד המקבל ולתנאי ההקצאה.

הענקת אופציות לפני העברת תוכנית מסודרת לרשות המסים – ואז מגלים שלא ניתן להחיל את המסלול רטרואקטיבית על אותן הענקות.

מימוש מוקדם (Early Exercise) לפני תום תקופת ההחזקה עשוי להשפיע על הזכאות למסלול ההוני ועל סיווג ההכנסה, בהתאם לתנאי התוכנית ולהוראות החלות.

העברת אופציות במסגרת מעבר לחו״ל, שינוי מעסיק או רכישה עשויה לדרוש בחינה ותיאום עם הנאמן, החברה והיועצים הרלוונטיים, בהתאם למבנה העסקה ולהוראות החלות.

באקזיט מסוג רכישת מניות, לרוב האופציות שהובשלו ניתנות למימוש מיידי ולמכירה יחד עם שאר המניות. חשוב לוודא מראש שההסכם עם הרוכשת שומר על מעמד המסלול ההוני.

באקזיט מסוג רכישת פעילות, יש להתחשב בכך שהחברה עשויה להישאר קיימת ולפרוע את התוכנית בכסף במקום במניות – מה שעלול להוביל לחבות במס פירותי לפי הנסיבות.

תוכנית אופציות מחייבת תכנון של תנאי ההקצאה, מסמכי התוכנית, המסלול המיסויי ועבודת הנאמן, בתיאום עם יועצים משפטיים ומיסויים. בחינה מוקדמת של הנתונים עשויה לסייע בזיהוי חובות מס ודיווח לפני מימוש, מכירה או אירוע נזילות.

משרד נמרודי ושות׳ מסייע בהיבטים החשבונאיים, המיסויים והדיווחיים של תוכניות הקצאה לפי סעיף 102, לרבות ארגון מידע, תיאום עם נאמן והכנת נתונים לדיווחים בהתאם להיקף ההתקשרות. השירות עשוי להינתן לחברות ישראליות, לחברות טכנולוגיה וסטארטאפים וכן לחברות זרות המפעילות תוכנית הקצאה ביחס לעובדים בישראל, בהתאם למבנה התוכנית ולהוראות החלות. מסמכי התוכנית, תנאי ההקצאה וההיבטים המשפטיים נבחנים עם עורכי הדין והיועצים הרלוונטיים של החברה. ניתן ליצור קשר לצורך בחינת היקף השירות הנדרש.